建筑企業(yè)掛靠施工的現(xiàn)象在現(xiàn)實中是常見的,這種方式使被掛靠企業(yè)常常承擔著極大的法律風險,甚至有些風險影響到企業(yè)的生存問題。建筑業(yè)企業(yè)掛靠,是指一個施工企業(yè)允許他人在一定期間內(nèi)使用自己企業(yè)名義對外承接工程的行為。允許他人使用自己名義的企業(yè)為被掛靠企業(yè),相應(yīng)的使用被掛靠企業(yè)名義從事經(jīng)營活動的企業(yè)或自然人為掛靠人。最高人民法院在制訂《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》時并沒有直接將該行為定義為"掛靠",而是表述為"借用",即沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義從事施工,"掛靠"與"借用"實際上系同一概念。此類行為容易造成工程質(zhì)量低劣,安全有重大隱患,造成嚴重虧損,如果一旦發(fā)生糾紛,被掛靠企業(yè)則成為被告,掛靠企業(yè)逍遙法外。所以在建筑行業(yè)中歷來被我國的部分規(guī)章、規(guī)范性文件、法律法規(guī)所禁止。
《建筑法》已對掛靠行為作出了禁止性規(guī)定。《建筑法》明確禁止掛靠行為,該法第二十六條明確規(guī)定"禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照,以本企業(yè)的名義承攬工程"。
如何防范掛靠的法律風險,則是被掛靠企業(yè)應(yīng)該考慮的重中之重問題。小編帶你了解建筑資質(zhì)掛靠這五大風險,你必須要重視了。
一、施工合同無效,掛靠人與被掛靠企業(yè)均無法行使工程價款優(yōu)先受償權(quán),工程價款回收無保障;
二、掛靠人與被掛靠企業(yè)對工程質(zhì)量、工期、工傷和財產(chǎn)損失承擔連帶賠償責任;
三、掛靠人因掛靠工程項目拖欠材料供應(yīng)商貨款或勞動者工資的,被掛靠企業(yè)承擔連帶清償責任;
四、掛靠人以被掛靠企業(yè)名義對外簽訂的合同,引起的債務(wù)糾紛由被掛靠企業(yè)承擔給付責任,并且,被掛靠企業(yè)應(yīng)在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任;
五、政府相關(guān)部門有權(quán)沒收掛靠所得收益,并有權(quán)就掛靠行為對掛靠人、被掛靠企業(yè)進行行政處罰,甚至被降低資質(zhì)等級或吊銷資質(zhì)證書。
那么,建筑資質(zhì)掛靠轉(zhuǎn)讓風險如何防范和降低呢?
1、對掛靠單位進行事前風險控制
要求掛靠單位提供基本經(jīng)營資料,了解掛靠單位的資信情況,要求掛靠人提供履約擔保。
2、采用內(nèi)部承包方式
被掛靠企業(yè)防范法律風險的根本之策就是不采取掛靠方式承包建設(shè)工程,而是采取內(nèi)部承包協(xié)議的方式,因為內(nèi)部承包是法律所允許的,將掛靠項目實實在在地轉(zhuǎn)變?yōu)楸粧炜科髽I(yè)的自有項目。
3、采用材料委托采購與勞務(wù)分包相結(jié)合的方式
這種方式實際上是將掛靠施工合同分為如下兩個合同:一是建筑材料委托采購合同,被掛靠企業(yè)將建設(shè)工程的材料全部委托給掛靠人采購;二是將建筑勞務(wù)合法地分包給有勞務(wù)資質(zhì)的掛靠企業(yè)完成。
4、加強財務(wù)管理
為保證工程款的專款專用,有效避免勞資糾紛、材料款糾紛等,嚴格控制項目部印章的使用范圍。
5、嚴格控制合同履行過程中的風險
(1)被掛靠企業(yè)要成立專門的項目管理組,嚴格控制工程質(zhì)量。
(2)完善勞務(wù)管理。為各自招聘的建筑工人購買保險,以減少工傷事故發(fā)生時的風險承擔。
6、工程竣工后的管理
工程竣工后,被掛靠單位可要求掛靠單位將竣工的相關(guān)資料報公司備案,并將掛靠工程上所發(fā)生的債權(quán)債務(wù)情況以書面形式給予說明。
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